义乌小商品市场马年玩偶“哭哭马”近日走红。

这本来是工人失误，缝错嘴角而变成的“不要不开心马”，没想到因为“反差萌”，反受到市场追捧，商家频频接单忙不赢。老板娘接受采访时表示，对于这款偶然走红的“哭哭马”，她最近已经申请了外观专利。

专利分三种，发明、实用新型和外观设计。“哭哭马”的造型，可以申请的是外观设计专利，但外观设计专利授权的实质条件，也必须满足四个，一是新颖性，二是区别性，三是并非由技术功能限定，四是不与他人在先合法权利相冲突。

首先第一个，新颖性要求该外观设计不属于现有设计。专利法第23条规定，授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计。而现有设计，是指申请日以前在国内为公众所知的设计。但据媒体报道，义乌这批马年玩偶是2025年11月上市的，“哭哭马”是上市后被消费者购买，并于1月8日左右被全网围观，火起来之后，老板娘才于1月11日左右申请专利。毫无疑问，现在，它已经丧失了外观专利授权的新颖性要件。

也有人说，也许专利审查人员没有看新闻，不知道媒体报道，而批准了“哭哭马”的外观专利的申请，但根据专利法，竞争对手完全可以依据“现有设计”进行抗辩，导致该专利在法律诉讼中无效。

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